加速促進(jìn)我國商事登記制度的完善

商事登記效力問題是商事登記中與私權(quán)保護(hù)及交易安全與效率聯(lián)系最為緊密的問題，在立法中明確商事登記效力的意義在于：首先，商事登記的力最能體現(xiàn)出商事登記制度的價(jià)值。商事登記制度以營業(yè)自由為基點(diǎn)，以減少交易成本、提高交效率為目的，以保護(hù)交易安全為己任。若立法中失關(guān)于其效力的規(guī)定，則交易主體的經(jīng)營權(quán)、善交易相對(duì)人對(duì)登記公示的信賴及登記申請(qǐng)人通登記得以對(duì)抗第三人的權(quán)利均無法得到法律的確保護(hù)。這些基本問題得不到解決，登記的價(jià)值便無法實(shí)現(xiàn)。其次，立法中明確規(guī)定商事登記效，能夠減少交易活動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn)及不確定性，增加市場(chǎng)預(yù)期。對(duì)交易者商主體資格與營業(yè)資格的確認(rèn)、對(duì)善意第三人予以公信力的保護(hù)、對(duì)登記申請(qǐng)人予對(duì)抗力的保護(hù)，將會(huì)對(duì)交易關(guān)系產(chǎn)生極大的影響。若立法對(duì)登記效力作出明確規(guī)定，市場(chǎng)交易主就會(huì)對(duì)相關(guān)問題事先預(yù)知，特別是明確彼此間的利義務(wù)關(guān)系，以達(dá)到交易者之間的利益平衡。
筆者在論述分析商事臀識(shí)確認(rèn)力、公信力、對(duì)抗力的同時(shí)，嘗試著回答導(dǎo)論中提出的問題。

其一，商事登記是否應(yīng)具有創(chuàng)設(shè)企業(yè)及其他商主體的效力？商事登記究竟與商主體資格、營業(yè)資格之間是何關(guān)系？商事登記制度的意義在于通過公示手段，協(xié)調(diào)自然人的營業(yè)自由與交易安全及交易效率之間的關(guān)系，而營業(yè)自由是“天賦”，并經(jīng)各國憲法的確認(rèn)，其以自然人為起點(diǎn)，漸次向商合伙與商法人延伸，最終形成了現(xiàn)代商法的商主體制度的基礎(chǔ)。營業(yè)自由屬于天賦人權(quán)，并非被“創(chuàng)設(shè)”出來，若賦予商事登記行為以創(chuàng)設(shè)效力，則混淆了行政確認(rèn)行為與行政許可行為的界限，違營業(yè)自由理念。商事登記的存在必要性就在于通過公示某些商法上的特殊事實(shí)，而達(dá)到在其所對(duì)應(yīng)的問題上，排除民法一般規(guī)則，而適商法特殊規(guī)則的需要，借此賦予交易主體以交易便利，并兼顧了第三人利益和交易安全的保護(hù)。故商事登記并未產(chǎn)生創(chuàng)設(shè)商主體及其營業(yè)資格的效力，而是對(duì)商主體的主體資格與營業(yè)資格在商法上予以確認(rèn)?；洠J(rèn)為有創(chuàng)設(shè)效力的觀點(diǎn)，其實(shí)是將商事登記制度的一種神化。

其二，公信力的理論基礎(chǔ)是什么？在形式審查方式下，商事登記是否還具有公信力？公信力的理論基礎(chǔ)體現(xiàn)為商法上的外觀主義及行政行為的公定力。登記公信力的私法效果體現(xiàn)在一旦有不實(shí)登記情況，意第三人可選擇不與申請(qǐng)主體發(fā)生交易，或者追究該申請(qǐng)登記主體的法律責(zé)任，從而達(dá)到實(shí)現(xiàn)交易主體間相互監(jiān)督的目的。與公權(quán)力監(jiān)督相比，交易主體之間的監(jiān)督更具主體積極性，其效果值得期待。而若力的行使者——登記機(jī)關(guān)的實(shí)質(zhì)審查流于形式，應(yīng)該履行的審查義務(wù)沒有履行，那么，其對(duì)登記事項(xiàng)真實(shí)性的保證微乎其微，長此以往便會(huì)導(dǎo)致登記公信力大大削弱。由此可見，把安全寄托于登記機(jī)關(guān)的質(zhì)審查不僅依據(jù)不足，而且也不現(xiàn)實(shí)。究其根源在于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下行政管理思維的慣性使然。雖然公信力程度與登記審查方式有關(guān)，但實(shí)質(zhì)審查方式下的登記公信力并不必然高于形式審查方式下的登記信力。這一點(diǎn)，西方國家的商主體登記制度已經(jīng)給出了很好的說明。商事登記進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查還是形式審查，其意義主要在于判斷登記機(jī)關(guān)、登記申請(qǐng)人在申請(qǐng)登記中各自所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。
其三，商事登記究竟產(chǎn)生生效效力還是對(duì)抗效力？對(duì)抗力的產(chǎn)生時(shí)間是以“登記”為準(zhǔn)還是以“公告”為準(zhǔn)？登記生效主義實(shí)際上反映強(qiáng)制登記主義思想。匿過商事登記對(duì)商主體的市人及市場(chǎng)行為進(jìn)行控強(qiáng)，因此，與現(xiàn)代商事登制度的公示功能不相符合。而任意登記主義體現(xiàn)出商事登記的公示性，平衡了商主體營業(yè)自由與交易安全間的價(jià)值沖突。然而，商事登記的生效效力與對(duì)抗效力并非非此即彼關(guān)系，通常各國或地區(qū)并非只采納一種效力模式，商事登記行為既可能產(chǎn)生生效效力又可能產(chǎn)生對(duì)抗效力。在登記與公告的關(guān)系問題上，筆者主張登記主義，即對(duì)抗力的產(chǎn)時(shí)間是以“登記”為準(zhǔn)，當(dāng)兩者不一致時(shí)，登記優(yōu)于公示公告。

于學(xué)術(shù)水平和視野的局限！壘；筆者對(duì)此論題的研究還不夠深入致，對(duì)有些問題的把握也未必準(zhǔn)確，我乙正值商事登記制旁改革之際，筆者期望能夠以探討引起更多學(xué)界同仁對(duì)商事登記效力問的關(guān)注，以加速促進(jìn)我國商事登記制度的完善。

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