商主體登記對于商法人的必要性

對于商法人而言，公司等主體資格的獲得得益于法律上的擬制，故先得在法律上確認(rèn)其成立，即在滿足民法上要求的法人設(shè)立條件，并履行商法上的登記義務(wù)后，才能獲得法人資格。法人的創(chuàng)設(shè)是由資者發(fā)起設(shè)立這種私法行為造成的結(jié)果，而并非由商事登記所引起，登記僅僅是對這種結(jié)果在商法上的承認(rèn)和確認(rèn)。因此，商事登記所產(chǎn)的法律效力是一種確認(rèn)效力——商事登記確認(rèn)了商主體的法人資格，使其得以商法人身份從事經(jīng)營活動(dòng)。各國商事登記立法中，法人登記具有強(qiáng)制性，在大陸法系國家，股份有限公司與有限責(zé)任公司都必須履行登記義務(wù)，否則不能成立。即使是在采任意登記主義的瑞士，也明確規(guī)定，股份有限公司與有限責(zé)任公司必須在其所在地的登記機(jī)關(guān)進(jìn)登記。在法國，除隱名合伙之外，任何公司都須在其總機(jī)構(gòu)住所地“商業(yè)與公司登記簿”上注冊登登記。但其公司登記僅為公司法人資格的取得條件，而不是取得商事經(jīng)營資格的條件，根據(jù)營業(yè)自由原則，市場主體可在不享有公司法人資格便利的前提下，自由從事交易活動(dòng)。因?yàn)?ldquo;（法律）對公司發(fā)起人與首任領(lǐng)導(dǎo)人沒有規(guī)定必須進(jìn)行公司注冊登記的任何期限。因?yàn)楣具t遲沒有注冊登記并不會(huì)對第三人帶來危險(xiǎn)”。“就公司而言，法律有意運(yùn)用了僅僅依據(jù)公司的形式就可以確定其是否屬于商事性質(zhì)的標(biāo)準(zhǔn)……而且這是一項(xiàng)無可爭議的標(biāo)準(zhǔn)?？梢?，在法國，公司的注冊登記，并不代表公司的創(chuàng)設(shè)，而是確認(rèn)公司“法人資格”的取得，此后，其以通過法定代表人從事商事活動(dòng)。因此，商事登記具有確認(rèn)效力。
德國商法中，“要式商人”為有限責(zé)任公司、股份公司、股份兩合公司三種類型，其資格的取得必須基：于商事登記，其“不依賴于是否進(jìn)行商營業(yè)，從其本身法律形式出發(fā)即為商人”。但根據(jù)德國相關(guān)法律定：“在進(jìn)行商業(yè)登記前，股份有限公司不作為股份有限公司而存。在公司登記前以公司名義行為的人，負(fù)個(gè)人責(zé)任；數(shù)人行為的，其作為連帶債務(wù)人負(fù)責(zé)任。”在《有限責(zé)任公司法》中也有類似的規(guī)。由此可見，未進(jìn)行商事登記的后果，是不得“作為股份有限公司而在”，而非不得從事商事活動(dòng)。若在登記前以公司名義活動(dòng)，則是行為人負(fù)個(gè)人或連帶責(zé)任”。這些規(guī)定表明了在確立個(gè)人責(zé)任的前下，對于未經(jīng)登記亦可進(jìn)行商事經(jīng)營活動(dòng)的肯定態(tài)度?？梢?，要式商人之商事登記的意義在于其是以公司名義從事經(jīng)營活動(dòng)，經(jīng)營的后果由公司來承擔(dān)，未經(jīng)商事登記，不得以公司名義從事經(jīng)營活動(dòng)，而非對其商事經(jīng)營活動(dòng)的禁止。以公司法人名義從事的商事交易，其特殊目表現(xiàn)為兩方面：一是以法人組織為交易一方，而不是將組織的全體法定代表人個(gè)人作為交易一方：二是確立交易中的有限責(zé)任，將交易后果的承擔(dān)局限于法人組織，而擺脫成員個(gè)人責(zé)的承擔(dān)。此目的的實(shí)現(xiàn)，取決于交易相對人通過商主體登記公示功得知該組織是否具有法人資格。離開商事登記，商組織的法人資格無從確認(rèn)，也就無從公示其法人資格，而由法人承擔(dān)交易后果、組織成員承擔(dān)有限責(zé)任的目的自然不能實(shí)現(xiàn)。若按民法規(guī)則，此時(shí)應(yīng)由全體組織成員來承擔(dān)交易的后果。由此可見，商事登記的確認(rèn)力對于實(shí)以法人為組織形式的特殊交易需要至關(guān)重要，這也更明確了商事登記基本功能在于商主體資格的公示，其用來確定市場主體可否以某特商主體名義對外進(jìn)行經(jīng)營，而不能決定商主體的創(chuàng)設(shè)以及商事經(jīng)營動(dòng)的正當(dāng)性本身。